涉外定牌加工（OEM）是中国出口企业最常见的贸易模式之一，但商标侵权风险始终是悬在代工企业头上的达摩克利斯之剑。最高院“HONDAKIT”案后，“全部出口不内销就不侵权”的认知已经过时；海关拦截、罚款、货物没收甚至刑事追责的案例层出不穷。本文围绕七个代工企业最关心的问题，拆解OEM贴牌商标风险的实务应对要点。

一、OEM贴牌加工为什么容易卷入商标侵权纠纷？

商标权有严格的地域性。境外委托方在其本国或出口目的地注册了商标，但该商标可能在中国大陆已被第三方抢先注册。代工企业在国内生产环节贴附商标，就已触发了中国商标法下的“使用”行为，不在国内销售并不能自动豁免。实务中还有一类高发情形：境外客户并非商标权利人，或者授权链条存在缺失，代工企业未审查就盲目接单，最终成了“替人背锅”的侵权主体。

二、接单前应如何审查委托方的商标权属？

接单前的商标权属审查是风险防控的第一道防线。具体要做到以下几点：核验委托方是否为商标注册人或持有完整授权链条的被许可人，要求提供商标注册证书原件或经公证的副本；登录中国海关知识产权保护备案系统，查询拟贴附商标是否已被他人备案；在中国商标网检索该商标是否存在国内在先注册，及其权利状态；确认商标授权使用的商品范围、地域、期限是否与订单一致。审查记录全程留痕，一旦发生纠纷，这是证明企业已尽合理注意义务的关键证据。

三、代工合同中应设置哪些知识产权保护条款？

合同是代工企业转移风险的核心工具。必备条款包括：权属保证条款，明确委托方保证其商标权属合法有效，因商标权属瑕疵引发的纠纷由委托方承担全部责任；追偿权条款，约定代工方因委托方提供的商标而被海关扣货、行政处罚或诉讼索赔时，有权向委托方全额追偿；保密条款，双方对各自商业信息和技术资料负有保密义务；商品流向控制，明确约定产品全部出口、禁止国内销售，包括次品和样品。需要注意的是，合同约定只能在双方之间生效，无法对抗第三方权利人的侵权主张，因此合同是事后追偿的保障，不是事前免疫的护身符。

四、海关查扣贴牌出口货物怎么办？

海关拦截是OEM贴牌案件最常见的事发渠道。中国海关已建立较为完善的知识产权保护备案系统，权利人备案后系统自动筛查对应商标的出口货物。遇到海关扣货时，企业应立即停止申报通关，并在规定时限内提交书面申述；同步整理委托方的商标注册证书、授权文件、贸易合同等材料，向海关证明合法代工关系；如海关认定侵权成立，可委托代理机构申请复议或提起行政复议。对于货值较高的订单，建议主动向海关申请知识产权状况预确认，提前排查风险。

五、2026年新《商标法》对OEM贴牌有哪些影响？

2026年新修订《商标法》对代工企业的影响主要体现在三个方面：

恶意抢注惩罚加码：代理机构协助恶意抢注的，罚款上限提高至20万元，个人代理人同样承担责任。这意味着境外品牌在中国被抢注后的维权成本降低，代工企业更应督促客户及时在华注册。

举报渠道扩大：新增第70条公众举报机制，任何第三方均可向国家知识产权局举报商标滥用行为。代工企业被举报的概率显著上升。

审查标准趋严：新增“商标注册条件”专章，漏洞式抢注被进一步收紧。代工企业拿到的境外商标授权，如果在国内碰上恶意抢注，可借助新法更高效地提起无效宣告。

六、如何构建全流程贴牌商标风险防控体系？

结合实务经验，建议代工企业从以下六个环节入手：

接单前审查。核验委托方商标权属、查询海关备案系统、检索国内商标数据库，确认无权属冲突后再接单。

合同防线。约定权属保证、追偿权、保密义务和商品流向控制条款，确保出现问题有追偿渠道。

证据留存。建立客户知识产权档案，全程留存权属文件、授权凭证、样品确认单、沟通记录等，以备举证之需。

禁止内流。严格控制产品流向，包括次品、样品、库存尾货，绝不允许任何形式的国内销售或展示。即便是工厂展厅内的贴牌样品展示，也可能被认定为“在国内创造商业影响”。

主动备案。对于长期合作的境外品牌，可以协助委托方在中国注册商标并完成海关备案，从源头上避免被截扣。

购买保险。对货值较高的订单，建议购买知识产权保险，覆盖诉讼费、赔偿金、律师费等，避免因非自身过错导致现金流危机。

结语

OEM贴牌加工的商标风险本质上是商标地域性与全球化贸易之间的结构性矛盾。“全部出口不内销”不再是安全牌，代工企业必须从被动接单转向主动防控——接单前审查权属、合同中锁定责任、生产中留存证据、出口前核查海关备案，每一环都不能省。在知识产权保护趋严的大背景下，建议代工企业将商标合规审查纳入接单流程的必要环节，必要时委托专业知识产权机构（如海域云）协助处理。